Artikkel i Entrepriseskrift om Consto-dommen

I juni 2025 avsa Høyesterett en dom om offentlige anskaffelser (HR-2025-1098-A) Consto. Dommen avklarer tolkningsprinsippene for å fastlegge om et krav i konkurransegrunnlaget skal anses absolutt/ufravikelig, men skaper samtidig ny usikkerhet i anskaffelsesretten
Morten Goller har skrevet om dommen i Entrepriseskrift, et nytt tidsskrift fra Gyldendal. Artikkelen heter «Avvik og avvisning etter anskaffelsesreglene i lys av Consto-dommen». I artikkelen pekes det på flere utfordringer med dommen, og forklares hvordan den bør forstås i lys særlig av EU-domstolens praksis.

Avvisningsreglene

I artikkelen gis det en generell oversikt over avvisningsreglene, og de tre hovedkategoriene av avvik som er utviklet i forarbeider, rettspraksis og KOFA-praksis.

Det er en utfordring i Consto-dommen at Høyesterett ikke synes å ha hatt disse tre forskjellige underkategoriene av vesentlige avvik klart for seg, og at den nærmere utlegningen av vesentlighetsnormen derfor inneholder elementer fra alle de tre typetilfellene – som i praksis har vært ansett styrt av ganske forskjellige regler.

Avvik fra absolutte krav

Høyesterettsdommen holder det åpent om avvik fra absolutte krav alltid gir avvisningsplikt, noe som er overraskende i lys av EU-domstolens praksis. Høyesteretts konkrete tolkning av om kravene var ufravikelige er heller ikke helt lett å forstå, i lys av de riktige utgangspunktene for tolkningen som angis.

Terskelen for vesentlige avvik

Artikkelen viser at Høyesteretts angivelse av vesentlighetsterskelen er vanskelige å forene med tidligere praksis, men neppe er ment å avvike fra dette. Dommen må forstås i lys av spørsmålet som ble stilt, og den begrensede redegjørelsen Høyesterett derfor fikk for vesentlighetsnormen.